Директор компании: A Day in the Life of a Business Executive

При рассмотрении того, что с наибольшей вероятностью будет способствовать успеху компании, законодательство гласит, что директор должен учитывать:

• Вероятные последствия любого решения в долгосрочной перспективе.
• Интересы работников компании.
• Необходимость развивать деловые отношения компании с поставщиками, клиентами и другими лицами.
• Воздействие деятельности компании на общество и окружающую среду.
• Желание компании поддерживать репутацию компании с высокими стандартами ведения бизнеса.
• Необходимость действовать справедливо, как между участниками компании.

Этот список не является исчерпывающим, но предназначен для выделения областей, имеющих особое значение для ответственного делового поведения.

Значение этой обязанности в контексте интересов заинтересованных сторон отражено в ее связи с различными обязательствами по отчетности, возложенными на многие компании. Те компании (в зависимости от размера), которым необходимо подготовить стратегический отчет, должны использовать его для предоставления акционерам информации, которая поможет оценить, как директора выполнили эту обязанность согласно разделу 172. Для крупных компаний дела идут еще дальше, и они обязаны включать в стратегический отчет конкретное заявление, описывающее, как директора относились к перечисленным вопросам при выполнении этой обязанности.

Ведутся споры о том, как директорам следует документировать соблюдение этой обязанности, в частности рассмотрение перечисленных факторов. На практике в протоколах совета обычно указывается, что директора приняли во внимание факторы при выполнении своих обязанностей, без подробного обсуждения каждого отдельного фактора. Если фактор особенно важен для принятия решения, может быть целесообразно протоколировать обсуждение вокруг него. Аналогичным образом, если решение является спорным или значительным или его требуют обязательства компании по предоставлению отчетности, может быть полезно, если в документах совета директоров будет более подробно рассмотрены перечисленные и другие соответствующие факторы. Последовательность может быть лучшим подходом в целом — подробный отчет о том, как учитывались факторы для одного решения, и отсутствие подробностей для другого может свидетельствовать о том, что факторы в последнем не были учтены или неадекватно.

Как указано ниже, в сценарии, когда компания может стать неплатежеспособной, предлагается изменить эту обязанность обязательством учитывать интересы кредиторов, когда компания приближается к неплатежеспособности.

3. Вынесение независимых суждений

Вы должны выносить независимые суждения и принимать собственные решения.

Это не мешает вам действовать в соответствии с уставом компании или соглашением, заключенным компанией. Это не мешает вам прислушиваться к профессиональным советам, но если вы это делаете, вы должны исходить из собственного суждения относительно того, следовать ли ему.

4. Проявлять разумную осмотрительность, навыки и усердие

Вы должны проявлять такую ​​же осторожность, навыки и усердие, как и разумно усердное лицо, обладающее:

• общими знаниями, навыками и опытом, которые могут разумно ожидать от лица, выполняющего те же функции, что и вы, в отношении компании
• общие знания, навыки и опыт, которыми вы действительно обладаете.

Ожидаемый стандарт оценивается как по объективным, так и по субъективным критериям. Реального понимания и способностей директора может быть недостаточно, если от кого-то на его месте можно ожидать большего.

5. Избегайте конфликтов интересов (конфликтных ситуаций)

Вы должны избегать ситуаций, в которых у вас есть или может быть интерес, который противоречит или может противоречить интересам компании.

Эта обязанность распространяется, в частности, на использование любого имущества, информации или возможностей, независимо от того, могла ли компания воспользоваться ими.

Эта обязанность не нарушается, если:

• Если ситуация, в которой вы находитесь, не может обоснованно рассматриваться как способная привести к конфликту интересов. При надлежащем анализе обстоятельств определите, будет ли на самом деле возникать или может возникнуть конфликт с интересами компании.
• Если ситуация была предварительно авторизована. Разрешение может быть дано в уставе, специальным решением акционеров или, при определенных обстоятельствах, другими директорами, которые не разделяют тот же конфликт.

Примеры конфликтных ситуаций

Не существует удобного набора правил для определения того, какие ситуации могут привести или не привести (или потенциально привести к возникновению) конфликта интересов. Ниже приведены примеры договоренностей, которые потенциально могут привести к возникновению конфликтной ситуации:

• Несколько директоров — вы также входите в совет директоров крупного акционера, доверительной компании пенсионного плана, конкурента или клиента или поставщика Компания.
• Личные интересы – вы являетесь крупным акционером, конкурентом, клиентом или поставщиком компании или владеете имуществом, прилегающим к собственности компании, на которое может повлиять деятельность компании.
• Консультативные должности – у вас есть другая шляпа в качестве советника (например, бухгалтера или консультанта) компании или конкурента компании.
• Другая прибыль — вы используете информацию или возможности компании в личных целях, хотите воспользоваться возможностью, от которой компания отказалась, или находитесь в любой ситуации, когда вы можете получить прибыль в результате своего руководства.
• Связанные лица – если любая из вышеперечисленных ситуаций относится к связанному с вами лицу (например, супругу, партнеру, родителю, ребенку или другому близкому члену семьи).

Необходимые действия

Если вы считаете, что можете оказаться в потенциально конфликтной ситуации, вам следует:

Запросить одобрение – потенциально конфликтная ситуация может быть одобрена другими членами правления. Если совет директоров не имеет полномочий санкционировать конфликты или иным образом не может одобрить конфликтную ситуацию, он может передать вопрос на утверждение акционерам.

Ознакомьтесь с уставом — устав компании может содержать положения, касающиеся конфликта интересов, в том числе:

• «Предварительно разрешенные» общие конфликтные ситуации себя в ситуации, которая в противном случае могла бы привести к потенциальному конфликту интересов без получения специального разрешения. Типичными примерами являются совмещение директоров в компаниях группы или должности, связанные с пенсионной программой компании.
• Положения о поведении . В них может быть указано, как вы должны вести себя в разрешенном конфликте, а также может быть подтверждено, что вы не нарушите другие обязанности перед компанией, если будете действовать соответствующим образом. Обычно они касаются:
  • защита конфиденциальной информации компании и третьих лиц;
  • включение или исключение из заседаний правления и получение документов правления;
  • любая выгода, полученная в результате санкционированного конфликта.

Регулируйте свое поведение – даже если потенциальная конфликтная ситуация разрешена или разрешена уставом, вы все равно должны действовать надлежащим образом, помня о своей обязанности способствовать успеху компании. Вы должны позаботиться о том, чтобы действовать в соответствии с уставом и любыми условиями, прилагаемыми к разрешению.

6. Не принимать выгоды от третьих лиц

Вы не должны принимать выгоды от третьих лиц, предоставленные потому, что вы являетесь директором или потому что вы делаете (или не делаете) что-либо в качестве директора.

Эта обязанность не считается нарушенной, если ваше согласие не может разумно рассматриваться как способное привести к конфликту интересов.

7. Заявить о заинтересованности в предполагаемых или существующих сделках или договоренностях с компанией

Если вы каким-либо образом, прямо или косвенно, заинтересованы в сделке или договоренности с компанией, вы должны заявить о характере и степени такой заинтересованности. другим директорам.

В случае предполагаемой сделки вы должны сделать это заявление до заключения сделки. В случае существующей транзакции вы должны сделать это как можно скорее.

Эта обязанность не нарушается, если:

• ваша заинтересованность в сделке не может разумно рассматриваться как способная привести к конфликту интересов; или
• интерес не был объявлен, потому что вы не знаете, что у вас есть интерес, или другие директора уже (или разумно должны знать) об этом.

Являются ли общие обязанности взаимоисключающими?

Нет, в любой ситуации может применяться более одной обязанности. Например, вам нужно будет выполнять свой долг действовать с разумной осторожностью, умением и усердием при рассмотрении вопроса о том, может ли тот или иной образ действий способствовать успеху компании. Точно так же вы должны действовать в соответствии с уставом вашей компании, даже если противоположный курс действий может способствовать успеху компании.

Кому я обязан своими общими обязанностями?

Ваши общие обязанности связаны с компанией, директором которой вы являетесь, а не с какой-либо другой группой компаний или отдельными акционерами. Сама компания может принять принудительные меры в отношении директора, если имело место нарушение служебных обязанностей. Решение о возбуждении дела против директора принимается советом или, в случае неплатежеспособности, ликвидатором. При определенных обстоятельствах и с учетом определенных препятствий отдельный акционер или группа акционеров также могут подать иск против директора за нарушение обязанностей от имени компании (это называется производным иском).

Какие санкции предусмотрены, если я нарушу свои общие обязанности?

Нарушение общей обязанности обычно дает компании ряд потенциальных средств правовой защиты, включая судебный запрет, возмещение убытков или компенсацию. Нераскрытие заинтересованности в существующей сделке или договоренности с компанией также влечет за собой риск уголовного штрафа.

Существует ли какое-либо средство правовой защиты в случае нарушения общих обязанностей?

Если директор обнаружит, что его действия нарушают общие обязанности перед компанией, ему может быть доступна следующая помощь:

• при определенных обстоятельствах нарушение может быть подтверждено решением акционеров компании;
• при определенных обстоятельствах суд может предоставить помощь, если директор действовал честно и разумно;
• компания могла организовать страхование в пользу своих директоров;
• компания может предложить помощь директору, возместив ему расходы, понесенные при успешной защите иска о нарушении обязанностей перед компанией.

Есть ли у меня какие-либо другие обязанности в соответствии с Законом о компаниях 2006 г.?

Закон о компаниях 2006 года налагает на вас как на директора ряд других обязательств. Некоторые из них носят личный характер и адресованы непосредственно директорам. Другие возникают из-за ответственности директоров за обеспечение выполнения компанией своих обязательств (где и компания, и директора могут нести ответственность в случае невыполнения обязательств). Возможные наказания зависят от конкретного нарушенного обязательства, но обычно предусматривают штраф или, в редких случаях, только в случае наиболее серьезных правонарушений, тюремное заключение.

Вероятно, наиболее важными являются обязанности директоров, связанные с подготовкой, содержанием, распространением и подачей годовых отчетов и счетов компании, при этом многие обязанности ложатся непосредственно на директоров.

Некоторые другие ключевые обязательства относятся к ограничениям и условиям, наложенным на сделки между директором и его компанией, а также кредиты, предоставляемые компанией директору.

А как насчет других обязанностей и обязательств?

На вас как на директора также возлагаются обязательства из других источников, выходящих за рамки основного законодательства о компаниях. Некоторые примеры:

• В соответствии с принципами общего права директор обязан соблюдать конфиденциальность по отношению к своей компании и должен использовать или раскрывать конфиденциальную информацию компании только в интересах компании.
• Директора несут ответственность за соблюдение компанией своих обязательств в отношении здоровья, безопасности и благополучия на работе своих работников в соответствии с законодательством об охране труда и технике безопасности.
• Аналогичным образом возникают обязательства по экологическому, конкурентному и антикоррупционному законодательству.

Каковы мои обязанности в случае неплатежеспособности?

Если компания испытывает финансовые трудности, директора должны как можно скорее обратиться за независимой консультацией, если они хотят избежать потенциальной личной ответственности в соответствии с законодательством о несостоятельности. Потенциальные риски для директора в этой сфере комплексны и включают в себя риск лишения права занимать должность директора или заниматься продвижением или управлением компанией на срок до 15 лет.

В данном руководстве эта область подробно не рассматривается, поскольку соответствующие факторы для каждого директора всегда зависят от применимых обстоятельств. Тем не менее, некоторые из ключевых вопросов для директора компании, которая является неплатежеспособной или приближается к неплатежеспособности:

• Изменение общей обязанности по содействию успеху компании – общая обязанность изменяется, если компания (или находится на грани банкротства, поэтому вместо этого директор должен действовать в интересах кредиторов компании.
• Неправомерная торговля – суд может обязать директора внести вклад в общий пул активов, доступных кредиторам компании, если они:
  • знал или должен был прийти к выводу, что у компании не было разумной перспективы избежать ликвидации или управления в связи с неплатежеспособностью; и
  • продолжать разрешать компании торговать после того, как они узнали или должны были сделать это; и
  • не предпринимают все шаги, которые они должны с этого момента, чтобы минимизировать потенциальные убытки для кредиторов.

Директору не обязательно быть нечестным, чтобы нести ответственность за неправомерную торговлю, и он не может избежать ответственности, уйдя из компании при обнаружении потенциальных трудностей. Это особенно сложная область для директоров, и всегда следует обращаться за правильным советом.

• Мошенническая торговля  – включает определенную степень нечестности со стороны директора, поскольку правонарушение требует намерения обмануть кредиторов компании или какой-либо другой мошеннической цели. В случае признания виновным от директора может потребоваться внести вклад в активы компании, доступные для распределения между кредиторами, или может быть возбуждено уголовное дело.
• Misfeasance – директор может быть виновен в этом, если он неправильно использовал или удерживал активы компании или неправильно использовал свои полномочия. Это не обязательно связано с моральной виной. Суд может обязать директора-нарушителя выплатить деньги или внести вклад в активы компании, доступные для распределения между кредиторами.

Может ли компания возместить ущерб или застраховать меня от претензий?

Компания может (но не обязана) возместить вам ущерб в отношении определенных судебных разбирательств, возбужденных против вас третьими лицами. Возмещение потенциально может покрывать как стоимость самого иска, так и расходы, связанные с его защитой, но никогда не может покрывать следующее:

• неудачная защита или штрафы, наложенные в уголовном процессе; или
• штрафа, наложенного контролирующими органами.

Компания обычно оформляет страхование директоров и должностных лиц (D&O) от имени своих директоров. Страховое покрытие и условия различаются, но обычно касаются ответственности директоров, возникающей в связи с претензиями о небрежности, нарушении служебных обязанностей или других нарушениях. Стандартные исключения из полисов включают мошенничество, нечестность и преступное поведение, но директора должны убедиться, что они понимают любые ограничения на покрытие, и что страховые полисы регулярно пересматриваются.