За свой труд адвокат получает – Статья 21. Оплата труда адвокатов. Труд адвокатов оплачивается из средств, поступивших в юридическую консультацию от граждан и организаций за оказанную им юридическую помощь.

Содержание

Статья 21. Оплата труда адвокатов. Труд адвокатов оплачивается из средств, поступивших в юридическую консультацию от граждан и организаций за оказанную им юридическую помощь.

Заработок членов коллегии, занимающих штатные должности в президиуме и юридических консультациях, состоит из должностного оклада и денежных сумм, начисленных за адвокатскую деятельность.
Комментарий к статье 21
Данная норма Положения скрывает истинный характер заработка адвоката. С одной, видимой, стороны, в ней отражена правовая природа заработка адвоката - гонорар клиента. Но с другой стороны, адвокат получает все-таки не гонорар, а оплату за свой труд, поступающую из гонорара. Из денежных сумм, оплаченных клиентом, не все идет адвокату в качестве гонорара. Значительная часть уходит на административно - хозяйственные расходы юридической консультации, часть денежных средств оплачивается президиуму коллегии адвокатов, затем идут выплаты в Пенсионный и другие государственные фонды, налоговые отчисления. Из выплаченной клиентом суммы адвокату, таким образом, остается не более 50% или даже меньше того.
Важной сферой адвокатской деятельности и его оплаты являются так называемые "дела по назначению", т.е. бесплатные дела, в связи с освобождением некоторых категорий клиентов от оплаты за оказание юридической помощи. На этот счет имеется несколько нормативных документов Министерства юстиции РФ.

Так, согласно письму от 7 апреля 1994 г. N 09-08/51-94 в связи с поступающими запросами о размере оплаты труда адвокатов, выступающих в качестве защитников в дознании, предварительном следствии и в судах по назначению этих органов, Министерство юстиции рекомендует учитывать сложность и характер выполняемого поручения. В соответствии с п. 2 Положения о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства, утвержденного Минюстом России 27 января 1994 г. по согласованию с соответствующими ведомствами, размер оплаты труда за день участия в дознании, на предварительном следствии и в суде определяется из расчета не менее одной четверти установленного в Российской Федерации минимального размера оплаты труда. В тех случаях, когда дело, по которому выступает адвокат, является особо сложным, гонорар может быть установлен за день работы более одной четверти минимального размера заработной платы в Российской Федерации, но не свыше однократного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда. К особо сложным делам могут быть отнесены, в частности, уголовные дела:
1) рассматриваемые по первой инстанции: а) Верховным Судом Российской Федерации; б) верховными судами республик в составе Российской Федерации, а также приравненными к ним судами;
2) когда предана суду группа (не менее пяти подсудимых), обвиняемая в совершении нескольких преступлений или особо тяжкого преступления;
3) многоэпизодное дело, по которому подлежит изучению сложный или объемный материал, акты документальных ревизий, заключения экспертов, ведомственные инструкции, разработка специальных вопросов и др.;
4) продолжительность рассмотрения дела в суде свыше семи дней также дает основание отнести его к категории особо сложных.
По делам, ведение которых связано с выездом, кроме основной платы, взимаются расходы на командировку адвоката в размерах, установленных законодательством РФ. Дополнительные разъяснения о порядке финансирования расходов на оплату труда адвокатов содержатся в письме Минюста России от 23 мая 1994 г. N 09-08/65-94.
Указанным письмом Министерство юстиции РФ в дополнение к своему письму от 7 апреля 1994 г. N 09-08/51-94 сообщало, что в 1994 г. судам Российской Федерации ассигнования на оплату труда адвокатов согласно ст. 47 Уголовно - процессуального кодекса РСФСР выделяются Министерством финансов РФ строго из расчета одной четверти установленного минимального размера оплаты труда за один день участия в рассмотрении дела. В связи с этим в 1994 г. из такого же расчета Минюст России, как правило, будет перечислять средства судам по ст. 18 "Прочие расходы" для расчетов с соответствующими юридическими консультациями (профессиональными объединениями адвокатов). Если же по определению (постановлению) суда гонорар адвокатам будет установлен в размере более одной четверти минимальной заработной платы за день работы, то дополнительные затраты могут списываться как в целом за счет выделенных средств по ст. 18, так и за счет общего объема ассигнований по судам. Порядок финансирования расходов на оплату труда адвокатов за счет средств федерального бюджета в 1995 г. будет сообщен дополнительно.
Минюст России письмом от 31 января 1994 г. N 09-09/19-94 направило для руководства и исполнения Положение о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства, утвержденное указанным министром по согласованию с Министерством финансов, Министерством труда, Министерством внутренних дел, Министерством обороны, Генеральной прокуратурой, Государственным таможенным комитетом и Департаментом налоговой полиции.
Названным Положением было предусмотрено, что в соответствии с Законом РФ от 23 мая 1992 г. N 2825-1 "О внесении изменений и дополнений в Уголовно - процессуальный кодекс РСФСР" расходы по оплате труда адвокатов согласно ст. 47 УПК РСФСР относятся на счет республиканского бюджета в случаях, когда орган дознания, предварительного следствия, прокурор или суд, в производстве которых находится дело, освобождают подозреваемого и обвиняемого полностью или частично от оплаты юридической помощи или когда адвокат участвовал в производстве дознания, предварительного следствия или в суде по назначению без заключения соглашения с клиентом. Во всех указанных случаях необходимо руководствоваться следующими правилами.
1. Основанием для отнесения расходов по оплате труда адвокатов за счет средств республиканского бюджета Российской Федерации за время оказания юридической помощи по защите лиц, освобожденных полностью или частично органом дознания, предварительного следствия, прокурором или судом, в производстве которых находится дело, от несения расходов на оплату юридической помощи, а также при их участии в производстве дознания, предварительного следствия или в суде по назначению является постановление лица, производящего дознание, следователя, прокурора, определение суда, в производстве которых находится дело, выносимые на основании заявления адвоката.
2. Размер оплаты труда за один день участия адвоката в рассмотрении дела в случаях, перечисленных в п. 1 настоящего Положения, определяется из расчета не менее одной четверти установленного в Российской Федерации минимального размера оплаты труда. Оплата труда адвокатов за время перерывов в судебных заседаниях (за участие адвоката в ведении уголовных дел, перечисленных в п. 1 настоящего Положения), если адвокат в это время не участвовал в рассмотрении других дел, производится в размере 50% оплаты, предусмотренной за день участия в судебном процессе. В районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, где работникам предприятий, учреждений и организаций установлены районные коэффициенты и процентные надбавки к заработной плате, оплата юридической помощи повышается в соответствующих размерах. В постановлении (определении) об отнесении расходов по оплате труда адвокатов за счет средств республиканского бюджета Российской Федерации указывается наименование следственного органа или суда, номер дела, фамилия обвиняемого (осужденного), количество дней, фактически затраченных адвокатом на изучение материалов дела, участие на предварительном следствии и судебном процессе и изучение протоколов судебного заседания, денежная сумма, определенная в соответствии с указанным выше расчетом, фамилия, имя, отчество адвоката, выполнявшего поручение, а также полное наименование и банковские реквизиты юридической консультации (профессионального объединения адвокатов), в составе которой он состоит. Копия постановления (определения), заверенная гербовой печатью, направляется по принадлежности в соответствующую финансовую службу Министерства юстиции республики в составе Российской Федерации, управления (отдела) юстиции, администрации края, области, округа, городов Москвы и Санкт - Петербурга, прокуратуры республики в составе Российской Федерации, края, области и приравненных к ним прокуратур, финансовую службу органа внутренних дел, в соответствующий финансовый орган Государственного таможенного комитета и Департамента налоговой полиции РФ по месту производства дознания, предварительного следствия либо по месту нахождения суда, а копия определения военного суда - в соответствующий финансовый орган Минобороны России, при котором военный суд состоит на финансовом довольствии для перечисления указанной в постановлении (определении) суммы на текущий (расчетный) счет юридической консультации (профессионального объединения адвокатов).
3. Соответствующие финансовые службы, указанные в абз. 5 п. 2 настоящего Положения, в 10-дневный срок со дня поступления указанного в п. 1 и 2 постановления (определения) об оплате труда адвокатов за счет средств республиканского бюджета Российской Федерации проверяют документы и переводят указанные в постановлении (определении) суммы на текущий (расчетный) счет юридической консультации (профессионального объединения адвокатов).
4. При длительном участии адвоката в предварительном следствии или в судебном процессе постановление (определение) с указанием суммы оплаты труда адвоката выносится ежемесячно за фактически проработанные дни и объявленные судом дни перерывов в судебных заседаниях.
5. В случае признания подсудимого виновным приговором суда, суммы, выплаченные адвокату из бюджета за участие на предварительном следствии и в судебном процессе, должны быть взысканы с осужденных лиц в доход республиканского бюджета Российской Федерации. В отдельных случаях, исходя из материального положения и иных исключительных обстоятельств, он может быть освобожден судом от этой обязанности. Исполнение судебных решений о взыскании с осужденных или ответчиков сумм в доход республиканского бюджета Российской Федерации осуществляется в порядке, установленном действующим законодательством.
6. Средства на оплату труда адвокатов по защите подозреваемых и обвиняемых по назначению или освобожденных органами дознания, предварительного следствия, прокурором и судом, в производстве которых находится дело, полностью или частично от оплаты юридической помощи предусматриваются по смете Минюста России по разделу 209&40 "Прочие расходы", а также по соответствующим разделам сметы Генпрокуратуры РФ, МВД России, а также ГТК России и Департамента налоговой полиции РФ. Возмещение указанных расходов по оплате труда адвокатов производится платежными поручениями Минюста России, Генпрокуратуры РФ, МВД и Минобороны России, ГТК России и Департамента налоговой полиции РФ согласно представляемым по мере необходимости сведениям о фактически произведенных расходах.
Помимо документов Минюста России, следует упомянуть также Постановление Совета Министров РФ от 7 октября 1993 г. N 1011 "Об оплате труда адвокатов за счет государства", которое приводится полностью:
"В соответствии со статьей 47 Уголовно - процессуального кодекса РСФСР Совет Министров - Правительство Российской Федерации постановляет: Министерству финансов Российской Федерации предусматривать в проектах республиканского бюджета Российской Федерации выделение Министерству юстиции Российской Федерации, Министерству внутренних дел Российской Федерации, Министерству безопасности Российской Федерации, Министерству обороны Российской Федерации, Генеральной прокуратуре Российской Федерации, Государственному таможенному комитету Российской Федерации и Департаменту налоговой полиции Российской Федерации средств на оплату труда адвокатов по защите лиц, освобожденных полностью или частично органом дознания, предварительного следствия, прокурором или судом, в производстве которых находится дело, от несения расходов на оплату юридической помощи, а также при участии их в производстве дознания, предварительного следствия или в суде по назначению. Министерству юстиции Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации и заинтересованными министерствами и ведомствами Российской Федерации определить порядок расходования указанных средств".
Кроме того, к вопросу о пособиях по государственному социальному страхованию имеет отношение действующее до настоящего времени, но не исполняемое на практике письмо Фонда социального страхования РФ от 18 февраля 1999 г. N 02-10/05-807, которое приводится полностью:
"Сообщаем, что в сборнике "Пособия по государственному социальному страхованию" под редакцией К.С. Батыгина, Г.С. Симоненко, издательство "Профсоюзы и Экономика", Москва, 1992 год, допущена неточность. Пункт 91 Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию изложен в редакции от 12 ноября 1984 г. без учета изменений и дополнений, внесенных в него Постановлением Президиума ВЦСПС от 24 августа 1990 г. N 9-6. Постановлением Президиума ВЦСПС от 24 августа 1990 г. N 9-6 "О внесении изменений и дополнений в Положение о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию" п. 91 был утвержден в следующей редакции: "Адвокатам - членам коллегий адвокатов пособия по временной нетрудоспособности, а также по беременности и родам исчисляются по правилам, установленным пунктами 74 и 76 настоящего Положения для работников со сдельной оплатой труда. При этом для исчисления пособия берется заработок, не превышающий среднедневного заработка адвоката за предшествующий год". В последующем каких-либо изменений в пункт 91 не вносилось. При решении вопросов обеспечения пособиями адвокатов - членов коллегий адвокатов следует исходить из изложенной выше редакции пункта 91".
Все приведенные документы практически существуют лишь на бумаге, к тому же изложенное в них совершенно нежизнеспособно в условиях деятельности современных коллегий адвокатов. Фактически система оплаты труда адвокатов и содержания юридических консультаций сегодня низведена до гипертрофированно уродливых очертаний.

www.zonazakona.ru

2. Труд адвоката, его регулирование и оплата

Труд адвокатов регламентируется Законом “Об адвокатуре”, Уставами коллегий адвокатов, иными нормативными актами, и организуется в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка коллегии (ст. 25 Закона “Об адвокатуре”).

На адвокатов не распространяются нормы трудового законодательства Республики Беларусь. Член коллегии пользуется правом на отпуск, на пособие по государственному социальному страхованию и на государственное пенсионное обеспечение.

Назначение и выплата адвоката пособий по государственному социальному страхованию и государственное пенсионное обеспечение адвокатов производятся в соответствии с действующим законодательством.

В целях финансирования мер по социальной защите адвокатов и адвокатских объединений могут быть созданы страховые фонды. Правила образования, порядок выплаты, размер отчислений в страховой фонд определяются общим собранием (конференцией) членов коллегии адвокатов.

Труд адвоката оплачивается из средств, поступивших от физических и юридических лиц, за оказанную им правовую помощь. (ч. 1 ст. 26 Закона “Об адвокатуре”).

Размер оплаты определяется соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, с учетом рекомендаций, содержащихся в Правилах профессиональной этики адвоката. При отсутствии соглашения размер оплаты определяется заведующим юридической консультацией, исходя из объема и сложности поручения.

В соответствии с п. 6.2. Правил профессиональной этики адвоката рекомендуется определять размер гонорара в разумных пределах, принимая во внимание следующие факторы: опыт и квалификация адвоката, требуемые для оказания юридической помощи надлежащим образом; профессиональный авторитет адвоката; новизна и сложность вопросов; необходимые затраты времени и труда; вероятность того, что принятие данного поручения ограничит возможности адвоката одновременно работать по другим делам; сроки, установленные клиентом или обстоятельствами; привлечение специалистов; расходы, связанные с оказанием юридической помощи; практика определения гонорара в данном регионе, а также в регионе, в котором клиент имеет постоянное местопребывания.

Адвокат не должен принимать поручения на оказание юридической помощи с условием выплаты ему гонорара в зависимости от будущих результатов. Целесообразно, чтобы гонорар по делам по назначению и по соглашению, проводимыми молодыми специалистами, назначался с обязательным предварительным согласованием с заведующим юридической консультацией.

Одновременно с оформлением письменного соглашения между адвокатом и клиентом, в котором обязательно следует указывать размер оплаты юридической помощи, должен быть произведен прием гонорара. Он может иметь место только от лица, заключающего соглашение, и оформляется квитанцией с обязательным заполнением всех реквизитов и личной подписью клиента. Квитанция об оплате хранится в юридической консультации, а ее копия вручается клиенту.

Прием денежных средств от субъектов хозяйствования негосударственной формы собственности за оказание юридической помощи физическим лицам следует производить только при наличии решения общего собрания учредителей по этому вопросу.

Списание гонорара для начисления заработка адвокату производятся заведующим юридической консультацией по письменным соглашениям, которые должны иметь подписи адвоката и клиента и содержать необходимые сведения о датах, характере и объеме выполненной работы.

В соответствии со ст. 6 Закона “Об адвокатуре” юридическая помощь оказывается бесплатно коллегиями адвокатов за счет своих средств истцам в судах первой инстанции при ведении дел, связанных с трудовыми правоотношениями, о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой, а также инвалидам I и II групп при даче консультаций, не требующих ознакомления с делом, физическим лицам, освобожденным в установленном действующим законодательством порядке от оплаты юридической помощи. Необходимо иметь в виду, что освобождение клиента полностью или частично от оплаты юридической помощи не является частным делом адвоката, а регулируется законом.

Так, в силу ч. 7 ст. 46 УПК освободить подозреваемого, обвиняемого полностью или частично от оплаты юридической помощи вправе лишь заведующий юридической консультацией или Президиум коллегии адвокатов, а также орган дознания, предварительного следствия, прокурор, суд, в производстве которого находится уголовное дело. В случае такого освобождения заведующим юридической консультацией или президиумом коллегии адвокатов выносится постановление и оплата труда защитника производится из средств коллегии (из расчета сложившейся среднедневной ставки в зависимости от вида выполненного поручения), в других случаях - за счет государства.

Расходы по оплате труда адвокатов относятся на счет государственного бюджета и в случаях, когда адвокат участвовал в дознании, предварительном следствии и в судебном разбирательстве по назначению, т.е. когда участие защитника по закону являлось обязательным, а сам подозреваемый, обвиняемый, их законные представители его не пригласили. Возмещение расходов государству в этом случае может быть возложено приговором суда на осужденного, за исключением расходов по оплате труда адвоката при даче им бесплатной консультации подозреваемому, обвиняемому до начала первого допроса (ч. 8 ст. 46 УПК).

При этом оплата труда адвокатов определяется в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь и регулируется Правилами возмещения расходов по оплате труда адвокатов за счет средств бюджета.

Постановлением Президиума Республиканкой коллегии адвокатов от 6 января 1998 года работа адвоката приравнена к должности главного специалиста и установлен размер иных расходов коллегий адвокатов в размере 50% от оплаты труда за счет средств бюджета. Свое решение Республиканская коллегия адвокатов мотивировала тем, что адвокат - лицо, имеющее высшее юридическое образование, является самостоятельным участником уголовного процесса, профессионально независим и единолично отвечает за избранную им правовую позицию при осуществлении защиты по уголовному делу, что требует от него высокой квалификации и ответственности.

В связи с этим размер оплаты труда адвоката за день работы не может превышать дневного заработка главного специалиста органов управления областных и Минского городского исполкомов вне зависимости от количества дел, по которым адвокат принимал участие по назначению в один день, а также количества лиц, защиту которых адвокат осуществлял по одному делу. Условия и размер оплаты труда должностных лиц и других работников коллегий адвокатов определяются Президиумом коллегий в соответствии с утвержденной общим собранием (конференцией) коллегии сметой расходов. Заработок членов коллегии, занимающих штатные должности в Президиуме и юридических консультациях, состоит из должностного оклада и сумм, начисленных за адвокатскую деятельность.

Адвокаты уплачивают подоходный налог со всей суммы получаемого ими заработка, за вычетом документально подтвержденных расходов, связанных с адвокатской деятельностью, - за вычетом сумм, направляемых в фонд коллегии адвокатов. Сокрытие от налогообложения доходов, полученных за оказание юридической помощи, является основанием для аннулирования лицензии, дающей право на занятие адвокатской деятельностью (ст. 24 Закона “Об адвокатуре”).

Адвокатские объединения не являются коммерческими организациями, существуют исключительно за счет отчислений от денежных средств, поступающих от физических и юридических лиц за оказание им правовой помощи членами коллегии адвокатов. Размер отчислений в фонд коллегии не может превышать 30% средств, поступивших адвокату за оказание юридической помощи от граждан и организаций. (ч. 10 ст. 13 Закона “Об адвокатуре”).

Коллегиям адвокатов предоставляется право устанавливать для отдельных адвокатов на срок до шести месяцев повышенные, но не более 40% размеры отчислений от денежных средств, поступивших от физических и юридических лиц за оказание им юридической помощи, в том числе когда адвокат:

- ведет высокооплачиваемые дела и в связи с этим освобождается от оказания бесплатной юридической помощи и (или) ведения дел по назначению;

- необоснованно уклоняется от оказания бесплатной юридической помощи и (или) ведения дел по назначению, неоправданно завышает стоимость юридических услуг, включает в гонорар стоимость излишних услуг (процессуальных действий), совершает иной дисциплинарный проступок (ч. 11 ст. 13 Закона “Об адвокатуре”).

Из своих средств коллегии адвокатов выплачивают взносы в Фонд социальной защиты населения Министерства социальной защиты Республики Беларусь. Они освобождаются от общегосударственных налогов, сборов и иных платежей в бюджет, в том числе и от чрезвычайного налога для финансирования расходов по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС. Местные налоги и сборы выплачиваются коллегиями адвокатов в порядке, установленном законодательством. (ч. 3 ст. 27 Закона “Об адвокатуре”).

Фонд коллегии адвокатов расходуется на ее содержание, развитие и материально-техническое обеспечение, включая аренду помещений для Президиума коллегии и юридических консультаций, коммунальные услуги, связь; оплату труда должностных лиц и технических работников коллегии, а также адвокатов, оказывающих бесплатную помощь; отчисления на оплату отпусков, приобретение юридической литературы, компьютерной техники, изготовление бланков для оформления документов и т.д.

studfiles.net

Вопрос 27. Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению

Вопрос 27. Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению.

Одним из существенных условий соглашения об оказании юридической помощи является выплата доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения.

Итак, оплата адвоката в обязательном порядке должна быть отражена в соглашении, заключаемом адвокатом.

«Гонорар успеха» - это вознаграждение, определенное соглашением между адвокатом и его доверителем в случае разрешения в пользу доверителя имущественного спора. Вознаграждение представляет собой долю от материальной выгоды, которую получит доверитель.

В то же время законодателем не предусмотрено прямого запрета на заключение договоров, включающих в себя условие о «гонораре успеха».

Сложившуюся ситуацию рассматривал и КС РФ в своем Постановлении от 23.01.2007 1-П, где прямо предоставил возможность федеральному законодателю с учетом конкретных условий развития правовой системы и исходя из конституционных принципов правосудия предусмотреть возможность иного правового регулирования, в частности в рамках специального законодательства о порядке и условиях реализации права на квалифицированную юридическую помощь.

Как свидетельствует адвокатская практика, стороны включают в соглашение условие о «гонораре успеха» в следующих случаях:

1) когда у доверителя нет средств на оплату труда адвоката, и он может получить эти средства только в результате разрешения в его пользу имущественного спора;

2) когда положительный результат разрешения спора не очевиден и доверитель предлагает адвокату «гонорар успеха», чтобы привлечь его к участию в деле, которое из-за сложности и длительности не представляет для адвоката профессионального интереса.

В силу того что до конца данный вопрос законодателем не урегулирован, необходимо помнить, что в соответствии со ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела.

Размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, установлен постановлением Правительства РФ от 04.07.2003 № 400.

Органы государственной власти РФ осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ (ч. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре). Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств Федеральной адвокатской палаты, адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия и суда, порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно устанавливается ежегодно Советом адвокатской палаты (ч. 10 ст. 25, п. 6 ч. 3 ст. 31 Закона об адвокатуре).

userdocs.ru

§ 10. Оплата работы адвоката : Курс Адвокатского права : Юридическая библиотека

1. Оплата юридической помощи, оказываемой адвокатами, - одна из наиболее сложных проблем организации и деятельности адвокатуры.

Раньше, да и сейчас, есть достаточное количество граждан, в том числе и юристов, которые позволяют себе свысока или с пренебрежением относиться к адвокату, который ведет дело, защищает или представляет интересы клиента за деньги. А.Ф. Кони, к примеру, с горечью писал о тех, которые забыли научные и другие заслуги адвоката К.А. Арсеньева "и с пеной у рта вопили о полученном за свой тяжелый и продолжительный труд вполне законном вознаграждении" за защиту1.

Теоретически безвозмездное оказание юридической помощи и независимость адвокатов от доверителя выглядит весьма привлекательно.

Но - с позиции обывателя. Нельзя забывать, что оплачивается труд любого специалиста за выполненную работу, а не за просто так. Не составляет исключения и профессия адвоката.

Хотя любая юридическая помощь должна быть доступна населению, вполне оправданна заинтересованность адвоката в том, чтобы гонорар соответствовал количеству и качеству затраченного им труда и выплачивался таким образом, который не унижает его достоинства.

"Есть мера, которая должна быть соблюдаема, и нужно всегда обсуждать, от кого, когда и как получается гонорар"1.

2. Среди множества вопросов, возникавших в истории адвокатуры по поводу оплаты адвокатского труда, большое внимание уделялось тому, когда должен быть определен гонорар: до или после процесса. В момент обращения к адвокату доверитель готов идти на все, чтобы добиться спасения своей (или близкого ему человека) свободы, жизни, доброго имени, и получение от него адвокатом в этот момент каких-либо обязательств выглядит неприлично. Исходя из этих соображений, во Франции, Бельгии, Англии и других странах считалось недопустимым до начала процесса договариваться с клиентом о гонораре или требовать его в судебном порядке. Гонорар признавался добровольной наградой, которой клиент выражает адвокату благодарность за его труд. И это была весьма справедливая практика.

Сейчас наиболее оптимальным оказалось такое решение вопроса о выплате гонорара, когда он определяется по взаимному соглашению сторон между адвокатом и доверителем еще до начала судебного, следственного, арбитражного, административного процесса.

Данный порядок обосновывается тем, что адвокат обычно примерно знает, сколько труда он затратит на подготовку и участие в деле. Адвокаты обладают неодинаковыми профессиональными навыками. Выдающийся же своими знаниями, способностями и добросовестностью адвокат вправе обусловить себе и соответствующее вознаграждение.

С другой стороны, никто лучше самого доверителя не знает своего имущественного положения и не может определить, какую сумму он в состоянии затратить за ведение адвокатом дела. Таким образом, стороны, соблюдая свои интересы, обговаривают условия вознаграждения, наиболее соответствующие обстоятельствам данного случая и материальным возможностям доверителя. Однако и этот порядок подвергается критике. Дело в том, что для многих адвокатов очень неприятны сами переговоры с клиентом о гонораре. Не всегда адвокат может заранее определить количество своего труда, учесть финансовое состояние доверителя и соблюсти при этом необходимую деликатность. Такое умение "договариваться" приходит с опытом.

Иногда считается, что размер гонорара зависит от исхода дела, поскольку для доверителя важно не количество затраченного адвокатом времени и труда, а достигнутый с его помощью результат по делу.

Московский совет присяжных поверенных неоднократно признавал, "что присяжные поверенные, пользуясь по закону правом по собственному усмотрению оценивать свой труд, не должны, однако, забывать, что достоинство носимого ими звания и общие интересы сословия требуют от них большой осмотрительности в назначении гонорара. Этот последний должен соответствовать как количеству и качеству затрачиваемого труда, так и, с другой стороны, достигнутому для доверителя результату"1. Адвокаты в то время подвергались дисциплинарным взысканиям. Бывали даже случаи их исключения из сословия за предосудительные действия при расчете с доверителями, а излишне полученное возвращалось клиенту2.

Российскую практику определения гонорара в зависимости от приговора одни деятели резко критиковали3, другие, напротив, считали вполне оправданной4. Различно также отношение к соглашению об уплате гонорара в зависимости от исхода дела и в зарубежных государствах.

В США, например, размер гонорара адвоката пропорционален тому, что он сделал для клиента 5. В Англии же такие гонорары признавались незаконными. Считалось, что они противоречат публичным интересам1. В других странах гонорар определяется с помощью периодически обновляемой таксы, которая в большинстве случаев устанавливает его максимум. Такса предназначается для ориентирования клиентов и избавления адвокатов от неприятных разговоров о гонораре. Когда гонорар определяется судом, суд руководствуется таксой.

Задача таксы состоит в распределении всех дел на группы и подробном определении размера оплаты. Разрешение этой задачи осложнено отсутствием объективных критериев измерения адвокатского труда и тем, что он изменяется в каждом отдельном случае. Из-за этого в основу таксы закладывается некий другой признак, поддающийся измерению, например, цена иска. Однако этот признак не имеет отношения к количеству труда адвоката, затраченного по делу. Ведь не бывает двух дел с одинаковой ценой иска, которые потребовали бы от адвоката одинаковой затраты труда. И гонорар не изменяется в зависимости оттого, требуется ли на подготовку к делу длительное или короткое время. Еще больше трудностей возникает при определении вознаграждения адвоката за ведение уголовных дел.

3. Идея взимать с доверителя плату за юридическую помощь подвергалась критике в первые годы Советской власти. Квалифицированно ее могут оказывать лишь те лица, которые занимаются юридической практикой по профессии и, следовательно, за плату.

Большинство юристов того времени считали, что "только эти лица имеют право выступать в суде и взимать плату за свою деятельность от частных лиц"2.

В январе 1922 г. на IV Всероссийском съезде деятелей советской юстиции Н.В. Крыленко говорил, что "нельзя переделать людей, нельзя заставить подсудимого не платить своему защитнику за то, чтобы тот его лучше защищал. Говорят, почему мы ставим адвокатуру в лучшие материальные условия, чем судей, прокуроров, но хотел бы я видеть обвиняемого, который мне заплатил бы за мое обвинение. Нужно учитывать обстановку, в которой мы живем, прежде чем критиковать"1. Продолжая ту же мысль, Н.А. Черлюнчакевич подчеркнул, что "в адвокатуре хороший защитник - это специалист, художник, умеющий хорошо работать по своей профессии; странно поэтому задаваться вопросом, почему он может зарабатывать больше"2.

Эти суждения были поддержаны законодательно. Постановление 3-й сессии ВЦИК "Об адвокатуре" 26 мая 1922 г. закрепило принцип оплаты доверителем юридической помощи, оказываемой адвокатами.

Согласно ст. 19 "Положения о коллегии защитников" от 5 июля 1922 г., "вознаграждение за ведение дела определяется, по общему правилу, по взаимному согласию заинтересованного лица и члена коллегии защитников". Наряду с этим рабочие и служащие государственных учреждений имели право на определение гонорара в соответствии с таксой. По гражданским делам они уплачивали вознаграждение в размере пяти процентов: истец - с присужденной суммы, а ответчик - с суммы, отказанной истцу. Что касается уголовных дел, то гонорар определялся президиумом коллегии "в зависимости от размера и сложности дела". Лица же, признанные особым постановлением народного суда неимущими, от вознаграждения адвокатов вообще освобождались, а необходимые по уголовному или гражданскому делу расходы (проезды, снятие копий и т.д.) производились из фонда коллегии. Для этого с каждого вознаграждения, получаемого за ведение гражданского или уголовного дела, члены коллегии отчисляли в ее фонд три процента.

Впоследствии и до сих пор юридическая помощь продолжает оплачиваться клиентами. Однако в "Положении об адвокатуре СССР" 1939 г. уже не указывалось, что "вознаграждение за ведение дела определяется по общему правилу, по взаимному соглашению заинтересованного лица и члена коллегии защитников", и размер гонорара стал полностью зависеть от таксы. Нередко граждане, имеющие право на бесплатную помощь, хотят ее оплатить. Данное положение было учтено "Инструкцией об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям". Согласно ей, при желании граждан заключить соглашение оплата производится на общих основаниях.

4. В 1950-1960-е гг. рядом коллегий адвокатов, органов государственного управления и профсоюзами одобрялись различные системы оплаты труда адвокатов с тем, чтобы гарантировать адвокатам минимальный месячный заработок и пресечь их стремление к высокому заработку из-за возможного снижения качества юридической помощи. Наряду с критикой действительных недостатков в оплате труда адвокатов предлагались меры весьма сомнительного свойства. Так, председатель президиума одной из областных коллегий порицал зависимость заработка адвокатов от количества выполненных поручений. И на этом основании делал вывод о необходимости оплаты лишь определенного количества платных поручений. Для этого предлагалось планировать средний заработок адвоката в месяц, а заработанное им сверх процента, предусмотренного особой шкалой, платить тому адвокату, который запланированного заработка не имеет. На основании двухмесячного опыта оптимистически сообщалось, что принятая система себя оправдала. Вопрос о заработной плате, в соответствии с затраченным трудом и квалификацией, решен. Поэтому появились дела, которые могут быть переданы другим адвокатам, которые не имеют запланированного заработка. Но все это были "перегибы" единой плановой системы советского государства.

Возможность получить то, что заработано другими, с некоторыми изменениями стала распространяться по Союзу ССР. Так, в Брянской областной коллегии общий доход юридической консультации делился на число работающих в ней адвокатов. Независимо от затраченного труда, адвокат получал свою часть, но с учетом присвоенного ему одного из трех разрядов.

В Гомельской области адвокаты, не выработавшие установленного минимума, могли получать дотацию из общей суммы гонорара, поступившего в юридическую консультацию, т.е. фактически за счет других адвокатов. Считая иную систему вознаграждения "отвратительной", один из гомельских адвокатов писал, что "пора перевести всех адвокатов на гарантированную оплату труда. Все поступающие средства от клиентуры следует считать общим доходом юридической консультации. Вполне оправдала себя, например, практика оплаты труда, принятая в нотариальных конторах. Здесь взыскиваемые от клиентуры суммы поступают в бюджет, а работники конторы получают зарплату наравне со всеми судебно-прокурорскими работниками"1.

Такие позиции не могли, естественно, получить повсеместную поддержку, поскольку все это не соответствовало общим принципам оплаты труда адвоката.

5. Принято говорить о гонораре, вознаграждении, заработке или об оплате труда адвоката, а не о его зарплате или жалованьи. Оплата труда адвокатов, как и членов других негосударственных организаций, бюджетом не гарантируется, и это нормально. Обратное возможно лишь в случае превращения адвокатуры в государственное учреждение, такое, как суд и прокуратура.

Исторический опыт доказал неспособность адвокатов, состоящих на государственной службе, обеспечить надлежащую юридическую помощь населению, что и привело к ликвидации в нашей стране "коллегий правозаступников". Прошли многие годы, но и теперь иногда говорят, что при меньшей нагрузке и меньшей ответственности адвокаты в среднем получают большую зарплату, чем следователи, прокуроры и судьи. Такие утверждения голословны. Они не учитывают того, что адвокаты вообще не получают зарплату.

Заработок адвоката складывается из средств, поступающих от доверителей. И нет оснований недоумевать по поводу того, что материальное благосостояние адвоката прямо пропорционально количеству проведенных им дел и сумме поступившего по этим делам гонорара.

Доверитель вносит в кассу юридической консультации деньги за труд того адвоката, который ведет его дело, а не для оказания материальной помощи другим адвокатам.

Как и в других сферах человеческого труда, интенсивность работы адвокатов и их квалификация различны. Отсюда различны и заработки адвокатов. Чтобы адвокаты получали деньги, достойные их труда, нужно определить такое число членов палаты, которое соответствует обращениям граждан за платной юридической помощью, но это возможно только теоретически, в идеале. Практически же такой подход в наше время в России нереален.

Необходимо построить общество, в котором высоко ценятся и достойно вознаграждаются способности адвоката, его плодотворный труд, мастерство, талант.

Велением времени является создание мощной системы мотивов и стимулов, побуждающих адвоката полностью раскрыть свои способности, плодотворно трудиться. Это возможно при обязательном повышении уровня жизни всех граждан страны.

6. Проблема оплаты труда адвокатов связана и с вопросом о таксе. При необоснованно низких ставках оплаты юридической помощи адвокатам приходится увеличивать число проведенных дел. А это отрицательно сказывается на качестве их работы, противоречит интересам населения, снижает эффективность судопроизводства. После создания советской адвокатуры такса менялась редко и незначительно. Такса 1922 г. была заменена в 1939 г., третья такса введена в 1966 г., четвертая - в 1977 г., пятая - в 1986 г. Дореволюционное "Учреждение судебных установлений" предусматривало пересмотр таксы по предложению "советов присяжных поверенных" каждые три года.

В гражданском или уголовном деле разные адвокаты, участвующие в нем, неодинаково относятся к своему труду. Там, где есть личная заинтересованность, адвокат лучше работает.

Для поощрения такой работы и нормализации отношений между доверителем и адвокатом нельзя забывать о многолетней традиции оплаты труда адвоката по соглашению или по таксе.

Некоторое время гонорар определялся не только по таксе. В издававшихся инструкциях МЮ СССР об оплате юридической помощи указывалось, что в отдельных случаях, с учетом квалификации адвоката, а также в случаях просьбы обратившегося выделить ему конкретного адвоката, оплата может устанавливаться по соглашению между заведующим юридической консультацией (с участием адвоката) и обратившимся за помощью в размерах, превышающих ставки. По соглашению сторон размер оплаты устанавливался также при оказании помощи иностранным юридическим и физическим лицам и в случаях выполнения поручений, не предусмотренных инструкциями1.

7. Особого рассмотрения заслуживают вопросы оплаты труда адвоката по назначению.

Право несостоятельного обвиняемого на помощь адвоката связано с проблемами равноправия граждан, состязательностью и рядом других основных начал судопроизводства.

Данное право предусмотрено и "Международным пактом о гражданских и политических правах". Согласно п. 3. ст. 14 Пакта, каждый вправе иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него, когда нет достаточных средств для оплаты этого защитника.

Определенный практический интерес представляет вопрос о порядке предоставления несостоятельному обвиняемому юридической помощи в уголовном судопроизводстве США.

Шестая поправка к Конституции США, ратифицированная в 1791 г., провозглашает, что "во всех случаях уголовного преследования обвиняемый имеет право... пользоваться помощью адвоката для защиты". В течение 150 лет суды толковали это положение в том смысле, что у обвиняемого есть право лишь на приглашение защитника за свой счет. Только в 1938 г. Верховный суд США сформулировал правило, предписывающее федеральным судам назначать защитника, если обвиняемый - неимущий. В 1944 г. оно было воспроизведено в федеральных правилах уголовного судопроизводства. Процесс же признания этой нормы в США шел очень медленно2.

В 1964 и 1970 гг. федеральные законы США вновь провозгласили право неимущих обвиняемых иметь назначенного защитника. По каждому уголовному делу, кроме дел о мелких правонарушениях, обвиняемый должен быть предупрежден, что он может иметь защитника. И если отсутствие средств препятствует его приглашению, защитник будет назначен следователем или судом. Вместе с тем предусматривались и положения, ограничивающие доступность бесплатной юридической помощи и снижающие ее эффективность. В частности, вопрос о том, является ли обвиняемый неимущим, относится к усмотрению судьи или магистрата, которые в любой стадии процесса могут признать полномочия защитника исчерпанными, если у обвиняемого выявляются средства для приглашения защитника. Закон установил ставки почасовой оплаты труда назначенного защитника и возмещения расходов, понесенных в связи с осуществлением защиты. Но эти ставки - ниже общепризнанных гонораров защитников по соглашению. Адвокатов не устраивало то, что закон не предусмотрел оплату работы, связанной с подачей различных ходатайств, с помощью, оказываемой на досудебных стадиях (например, при допросах или опознаниях в полиции) и др.

Адвокаты, ведущие дела по назначению, очень неохотно прибегают к помощи экспертов и частных детективов, поскольку не вполне уверены, что расходы по их приглашению будут возмещены. По мнению судов многих штатов, такие расходы не должны возмещаться за счет местного бюджета. Сравнительный анализ аналогичных дел, в которых участвовали назначенные и приглашенные защитники, показал, что при участии последних процент обвиняемых, находящихся до суда на свободе (под залогом), - выше, а определяемое наказание - мягче. Так, по делам с назначенным защитником лишь 16% подсудимых осуждены условно, в то время как по делам с приглашенным защитником эта цифра достигает 39%1.

Важное значение имеет и вопрос о порядке получения помощи такого защитника. Когда объем работы по оказанию юридической помощи несостоятельным обвиняемым был невелик, она равномерно распределялась среди адвокатов. С резким увеличением количества такой работы потребовалось учредить ведомство общественного защитника. У него могут быть помощники, сотрудники, имеющие опыт ведения расследований. Их деятельность оплачивается из фондов соответствующего органа власти, фондов штата или муниципального фонда.

Признание права на адвоката для несостоятельных лиц, обвиняемых в менее серьезных преступлениях, побуждает их требовать бесплатной юридической помощи не только в суде, но и при предварительном расследовании, и даже при подаче апелляции. Но при этом существует постоянная опасность, что осуществляемая адвокатами защита интересов обвиняемых формализуется, обезличится, утратит творчески и характер.

8. По российскому праву, при участии в деле адвоката по назначению суд выносит постановление о размере вознаграждения, подлежащего выплате адвокату.

Особо важной и сложной оказывается оплата труда защитника в длительных процессах. Здесь нельзя не учитывать, что оплатить труд адвоката, если ознакомление с делом на предварительном следствии и судебное разбирательство продолжается месяцами, в состоянии далеко не все обращающиеся к адвокатам.

Иногда обвиняемый не без основания опасается перспективы удержания крупных сумм за труд назначенного адвоката. И это сопряжено с вынужденным отказом от защитника.

Верховный Суд всегда требует от нижестоящих судов выяснять, не обусловлен ли отказ обвиняемого от защитника отсутствием средств на оплату труда адвоката. Установив вынужденность отказа, суд обязан обеспечить участие защитника в деле.

Много недостатков отмечается в выступлениях адвокатов в судебных процессах по назначению. В этих случаях адвокаты зачастую наспех знакомятся с делом, не выясняют важных обстоятельств и тем самым не оказывают необходимой юридической помощи подзащитному. В отдельных случаях данное положение объясняется недобросовестным отношением некоторых адвокатов к своему профессиональному долгу. Но не только этим, а и тем, что относится к оплате труда защитников по назначению.

Коллегии адвокатов нередко выплачивают некоторые суммы адвокатам по назначению. Но такие суммы весьма незначительны.

В ряде случаев вопрос о выплате гонорара и его размере оказывается в зависимости от личных отношений между адвокатами и судьями, симпатии или антипатии последних, от недоброжелательного отношения к адвокатам, оспаривающим действия и решения судей, от неблагоприятной оценки ими труда адвоката и иных подобных обстоятельств. Материальная зависимость от суда ставит под угрозу процессуальную самостоятельность адвоката, побуждает его искать расположение судей в ущерб интересам подзащитного. Известны дела, по которым назначался явно заниженный гонорар или, напротив, гонорар необоснованно завышался.

При решении вопроса о гонораре необходимо учитывать право адвоката на независимость от органа, ведущего процесс, для которого определение гонорара - дело второстепенное, и к тому же осложненное отсутствием сведений о времени, затраченном адвокатом на подготовку к делу.

В настоящее время освобождение от оплаты юридической помощи с отнесением расходов на счет государства - явление редкое. Практика выработала некоторые критерии, которыми руководствуется адвокат при определении размера гонорара. Главный, пожалуй, из них состоит в том, что гонорар по соглашению должен назначаться в разумных пределах. Учитывается также объем и сложность дела; длительность процесса или время, затраченное на консультации клиента; материальное положение клиента; необходимость проведения исследований с привлечением специалистов; традиции данного региона; деловая репутация адвоката и т.п.

Проблема оплаты труда адвокатов связана не только с их профессиональными интересами. Ее разрешение призвано улучшить качество юридической помощи и охрану прав граждан, служить интересам укрепления законности и эффективности судопроизводства.

bookzie.com

Привлечение адвоката к профессиональной ответственности по делам, связанным с гонораром

Как дискурсы влияют на правоприменительную практику привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности. За что адвокатов привлекают к профессиональной ответственности по конфликтам, связанным с адвокатским гонораром.

   

Роман Григорьевич Мельниченко

к. ю. н., доцент, тренер адвокатов и профессиональных медиаторов


 

Вопрос об адвокатском гонораре — одно из самых «тонких» мест в адвокатуре. Тонкое — значит, проблемное. Проблема возникает по той причине, что в этом вопросе у адвокатов одновременно присутствует два дискурса: экономический и благотворительный. В экономическом дискурсе, а его ключевыми словами являются слова «клиент» и «услуга», адвокат — это лицо, предоставляющее квалифицированные юридические услуги. Ключевые слова благотворительного дискурса — «доверитель» и «помощь». В этом дискурсе адвокат — это лицо, оказывающее юридическую помощь. Проблема заключается в том, что экономический и благотворительный дискурсы — это антогоничные дискурсы, и они не могут существовать одновременно в одной и той же речи. Адвокаты с древнейших времен до сегодняшнего дня безуспешно пытаются совместить несовместимое. В качестве примера подобных усилий можно привести кейс об «изобретении» древнеримскими адвокатами термина «гонорар». Гонорар в переводе с латинского — подарок. Получается, что адвокат получает оплату за свой труд (экономический дискурс) и одновременно не получает (благотворительный дискурс). Это теоретико-историческое введение необходимо для того, чтобы понять, почему так, а не иначе современные адвокаты и органы адвокатского самоуправления относятся к вопросам оплаты труда адвоката.

Гонорар и ответственность

Вопросы адвокатских гонораров и все, что с ними связано, в основном изложено в трех источниках: ст. 25 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»1 (далее — Закон № 63-ФЗ), ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката (далее — КПЭА) и дисциплинарной практике адвокатских палат субъектов РФ. Формат статьи позволяет лишь обозначить ключевые профессиональные правонарушения адвокатов, связанные с оплатой их труда. Также отметитм, что в статье будут выявлены проблемы оплаты труда адвоката по соглашению, но не по назначению.

Итак, нам удалось выделить 7 составов профессиональных правонарушений адвокатов по вопросу адвокатского гонорара.

«Деньги в кассу». После получения гонорара, адвокат обязан внести деньги в кассу своего адвокатского образования. Исходя из дисциплинарной практики, нарушение этого правила — самое распространенное профессиональное правонарушение в сфере адвокатского гонорара. По крайней мере, советы адвокатских палат не дают спуску подобным фактам и, судя по тому, что иногда осуждают адвокатов за невнесение денег в кассу к высшей мере наказания — лишения статуса адвоката, они считают это правонарушение особенно тяжким2.

Подобная дисциплинарная практика выглядит несколько странной. Странной, потому что ни в Законе № 63-ФЗ, ни в КПЭА нет ни слова об обязательной денежной форме оплаты услуг адвоката. Впрочем, в ст. 25 названного закона содержится пункт об обязанности адвоката вносить вознаграждение в кассу адвокатского образования, но, учитывая тот факт, что не у всех форм адвокатских образований в принципе возможна касса (например, у адвокатского кабинета), эту статью можно отнести к разряду юридического юмора. Однако адвокатские палаты взяли жесткий курс на внедрение в дисциплинарную практику принципа «гонорар в кассу». Для этого некоторыми адвокатскими палатами были приняты корпоративные акты, обязывающие рядовых адвокатов вносить гонорары в кассы (например, решение совета палаты адвокатов Нижегородской области от 26.03.2003 «О порядке и сроках оприходования полученного адвокатами гонорара»).

В ситуации «деньги в кассу» здесь конфликтуют не экономический и благотворительный дискурсы, а два подвида экономического дискурса. Дело в том, что запрет на невнесение денег в кассу — эта защита управляющих крупных адвокатских фирм, которые представлены сегодня в основном в виде крупных коллегий адвокатов. Ведь основными рычагами контроля над рядовыми адвокатами у президента коллегии являются финансы. Именно им выгодно, чтобы адвокаты вносили деньги в кассу. То есть советы адвокатских палат защищают крупные адвокатские фирмы. Назовем этот дискурс дискурсом крупного капитала.

Другой дискурс, который позволяет адвокатом мобильно оперировать своими гонорарами — мелко-рыночный дискурс. В абсолютном большинстве изученных нами решений органов адвокатского самоуправления доминирующим является дискурс крупного капитала.

Однако представляется, что в этом вопросе грядут изменения. Согласно новой редакции КПЭА от 2013 года к ч. 2 ст. 16 было добавлено следующее предложение: «Соглашение об оказании юридической помощи может содержать условие о внесении доверителем в кассу либо о перечислении на расчетный счет адвокатского образования (подразделения) денежных сумм в качестве авансовых платежей». Следует обратить внимание на слово «может», которое говорит о праве, но не об обязанности адвоката вносить деньги в кассу. Это косвенно свидетельствует о тенденции смены дискурса крупного капитала на мелко-рыночный дискурс. Однако на сегодняшний день адвокатам следует помнить, что советы адвокатских палат уверенно и настойчиво держат речь в дискурсе крупного капитала.

«Оплата натурой». Оплата услуг адвоката не в денежной форме была довольно распространенным явлением в 80–90 годах прошлого столетия. Однако и сегодня встречаются подобные казусы. Так в 2006 году адвокат Е. предложил гражданке А. и ее мужу Н. распространять в общественном транспорте (в электричках, на станциях метро, в вагонах метро, в районных судах г. Москвы) рекламную информацию о нем в обмен на его юридические услуги3. Адвоката привлекли к профессиональной ответственности за несохранение своей чести и достоинства, за то, что руководствовался соображениями своей собственной выгоды и безнравственными интересами.

Приведенный прецедент говорит о том, что органы адвокатского самоуправления ведут речь в ярко выраженном экономическом дискурсе. Причем в дискурсе развитой экономики, в которой действует схема товар — деньги — товар, но никак не товар — товар, а в нашем случае услуга — услуга.

«Гонорар успеха». Это вид адвокатского гонорара, которому присущи три признака: гонорар выдается адвокату по окончании дела в случае его выигрыша и, как правило, размер гонорара зависит от суммы выигрыша. Вопрос о гонораре успеха активно обсуждался в 2006–2007 годах4 , пиком этого обсуждения стало постановление Конституционного суда РФ от 23.01.2007 по делу Макеева. Этим постановлением судебная система России отказала в судебной защите адвокатам, заключающим договоры на принципах гонорара успеха. В целом, это постановление соответствовало по духу и КПЭА, согласно которому «Адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результатов дела». Словосочетание «следует воздерживаться» органы адвокатского принуждения интерпретировали как «запрещено».

Из практики. По приговору суда клиент адвоката Д. был оправдан. Согласно соглашению между адвокатом и клиентом, в этом случае последний должен был передать адвокату трехкомнатную квартиру и 100 тыс. дол. США. Адвокат обратился с иском в суд, а его клиент с жалобой в адвокатскую палату. Квалификационная комиссия нашла в действиях адвоката Д. состав профессионального правонарушения — использование гонорара успеха и адвоката «спасло» только то обстоятельство, что он вовремя отказался от иска о взыскании с клиента своего гонорара5.

Однако ситуация с использованием гонорара успеха может измениться в текущем году, в котором VI Всероссийским съездом адвокатов были приняты поправки в КПЭА и теперь: «Адвокат вправе включать в соглашение об оказании юридической помощи условия, в соответствии с которыми выплата вознаграждения ставится в зависимость от благоприятного для доверителя результата рассмотрения спора имущественного характера». Думается, что эта поправка свидетельствует о выходе на сцену экономического дискурса. Понятно, что гонорар успеха — это инструмент из арсенала развитой рыночной экономики, он основа, например, бизнес-адвокатуры и любимец американских адвокатов. А значит, подобная поправка — это сигнал адвокатам активнее применять в своей гонорарной практике передовые экономические приемы.

«Обеспечение гонорара». Адвокату запрещено принимать от доверителя какое-либо имущество в обеспечение соглашения о гонораре. Так, согласно дополнению к договору, коллегия адвокатов получала право удерживать у себя документы, подтверждающие право на недвижимость и земельные участки, принадлежащие N-ской церковной обители. Адвокат был наказан за попытку применения подобного рыночного механизма к религиозной организации6. Запрет на обеспечение гонорара — это ярко выраженный благотворительный дискурс.

«Гонорар на глазок». Подобное требование заключается в том, что адвокат обязан еще до заключения соглашения оценить свою предстоящую работу в полном объеме.

Из практики. В ходе профессионального процесса адвокат С. пояснил, что денежные средства не были внесены в кассу адвокатского образования, поскольку на момент их передачи «не было ясно, какую именно работу предстоит выполнить». Квалификационная комиссия в ответ на это указала, что согласно ст. 16 КПЭА гонорар определяется соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства. На этом основании был сделан вывод о том, что адвокат С. не имел возможности определить размер гонорара, а значит он вообще не вправе был принимать от доверителя какие-либо денежные средства до определения характера принимаемого поручения.

«Раздел гонорара». Под этим институтом понимается распределение адвокатом своих функций, а значит, и части гонорара между третьими лицами. Например, между другими адвокатами, помощниками адвокатов, экспертами и другими лицами.

До 22 апреля 2013 года, до внесения изменений в КПЭА, подобный раздел гонорара был возможен исключительно с другими адвокатами: «Адвокату запрещается делить гонорар, в частности под видом разделения обязанностей, с лицами, не являющимися адвокатами». Так, московский адвокат был наказан за то, что «получил гонорар за неисполненную работу, который поделил с привлеченными для оказания вместо него юридической помощи лицами, не являющимися адвокатами7.

Однако после указанной даты дисциплинарный кодекс претерпел изменения и теперь: «Адвокат вправе с согласия доверителя делить гонорар с лицами, привлекаемыми для оказания юридической помощи». То есть адвокат теперь в ходе ведения дела может легально создавать целые команды специалистов для ведения дела своего доверителя. Очевидно, что это путь к экономическому дискурсу.

«Неумеренный гонорар». Теперь стоит остановиться на том, чего нет в дисциплинарной практике современных адвокатских палат. Автором не было обнаружено ни одного дисциплинарного дела, в котором хотя бы исследовался вопрос об излишне высоком адвокатском гонораре. Это весьма важное наблюдение, ведь еще совсем недавно в российской адвокатуре этот вопрос был очень актуальным.

Например, по вопросу неумеренного гонорара присяжная адвокатура (1866–1917) выдвинула следующую формулу: «Пользуясь принадлежащим по закону праву по собственному усмотрению оценивать свой труд, присяжные поверенные не должны забывать, что достоинство носимого им звания и общие интересы всего сословия требуют от них при этом большей осмотрительности и соответствия назначаемого вознаграждения количеству и качеству предстоящего им труда, с одной стороны, а с другой — соответствия уплачиваемого доверителем вознаграждения достигнутому им, благодаря помощи адвоката, результату»8. То есть при назначении размера гонорара, присяжные поверенные должны были учитывать два фактора: трудоемкость и результативность работы адвоката. В случае если подобные критерии не соблюдались, адвокат мог быть привлечен к дисциплинарной ответственности за чрезмерное вознаграждение.

Нет сегодня, впрочем, и противоположного явления — демпинговый гонорар. Хотя ряд советов адвокатских палат, например, Волгоградской и Москвоской областях, приняли у себя рекомендованные расценки на адвокатские услуги.

Впрочем, эти расценки носят рекомендательный характер и не могут служить основанием для привлечения адвоката к профессиональной ответственности за установление демпинговых цен.

Резюмируя изложенное, можно сказать, что неиспользование современной адвокатурой концепта «неумеренный гонорар» явно свидетельствует о направлении ее движения в сторону экономического дискурса.

Однако рядовым адвокатам следует учесть, что дующие из центра (Федеральной палаты адвокатов РФ) ветры экономического дискурса могут не разделяться управляющими элитами адвокатских палат субъектов РФ, а именно от них зависит, в каком дискурсе будут рассматриваться дисциплинарные производства о спорах, связанных с гонорарами, — в экономическом или благотворительном.

Литература

  1. Дисциплинарная практика Адвокатской палаты г. Москвы, 2006 г.: [сборник] // Адвокат. палата г. Москвы; [сост. и отв. ред. Н. М. Кипнис]. — М.: Новая юстиция, 2011. С. 135–138.
  2. Дисциплинарная практика Адвокатской палаты г. Москвы, 2007 г.: [сборник] // Адвокат. палата г. Москвы; [сост. и отв. ред. Н. М. Кипнис]. — М.: Новая юстиция, 2013. С. 245–248.
  3. Мельниченко Р. Г. Достоинства и недостатки гонорара успеха // Адвокат. N 10. 2006. С. 22–25.

1 Российская газета. 2002. № 100. 05 окт.
2 Профессиональная этика адвокатов. Сборник материалов / Сост. Н. М. Кипнис. М.: ООО «Вариант», 2008. С. 27–29.
3 Дисциплинарная практика Адвокатской палаты г. Москвы, 2006 г.: [сборник] // Адвокат. палата г. Москвы; [сост. и отв. ред. Н. М. Кипнис]. М.: Новая юстиция, 2011. С. 135–138.
4 См.: Мельниченко Р. Г. Достоинства и недостатки гонорара успеха // Адвокат. № 10. 2006. С. 22–25.
5 Дисциплинарная практика Адвокатской палаты г. Москвы, 2007 г.: [сборник] / Адвокат. палата г. Москвы; [сост. и отв. ред. Н. М. Кипнис]. М.: Новая юстиция, 2013. С. 245–248.
6 Дисциплинарная практика Адвокатской палаты г. Москвы, 2006 г. С. 145–150.
7 Обзор дисциплинарной практики // Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2009. Вып. 5–6.
8 Решение Московского Совета присяжных поверенных от 1895 г. Цит. по: Марков А. Н. Правила адвокатской профессии в России. М.: Типография О. Л. Сомовой, 1913. С. 336–337.

 

www.ugpr.ru

Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению

Одним из существенных условий соглашения об оказании юридиче­ской помощи является выплата доверителем вознаграждения за оказы­ваемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения.

Согласно ч.5 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя. Согласно ч.6 этой же статьи вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

Итак, оплата адвоката в обязательном порядке должна быть отраже­на в соглашении, заключаемом адвокатом.

«Гонорар успеха» — это вознаграждение, определенное соглашением между адвокатом и его доверителем в случае разрешения в пользу до­верителя имущественного спора. Вознаграждение представляет собой долю от материальной выгоды, которую получит доверитель.

В то же время законодателем не предусмотрено прямого запрета на заключение договоров, включающих в себя условие о «гонораре успеха».

Сложившуюся ситуацию рассматривал и КС РФ в своем Постанов­лении от 23.01.2007 1-П, где прямо предоставил возможность федераль­ному законодателю с учетом конкретных условий развития правовой системы и исходя из конституционный принципов правосудия пред­усмотреть возможность иного правового регулирования, в частности в рамках специального законодательства о порядке и условиях реализа­ции права на квалифицированную юридическую помощь.

Как свидетельствует адвокатская практика, стороны включают в со­глашение условие о «гонораре успеха» в следующих случаях: 1) когда у доверителя нет средств на оплату труда адвоката, и он может полу­миль эти средства только в результате разрешения в его пользу имуще­ственного спора; 2) когда положительный результат разрешения спора не очевиден и доверитель предлагает адвокату «гонорар успеха», чтобы привлечь его к участию в деле, которое из-за сложности и длительности не представляет для адвоката профессионального интереса.

В силу того что до конца данный вопрос законодателем не урегу­лирован, необходимо помнить, что в соответствии со ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела.

Размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, орга­нов предварительного следствия или суда, установлен постановлением Правительства РФ от 04.07.2003 № 400.

Органы государственной власти РФ осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражда­нам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ (ч. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре). Размер допол­нительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств Федераль­ной адвокатской палаты, адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, орга­нов предварительного следствия и суда, порядок выплаты вознагражде­ния за оказание юридической помощи гражданам Российской Федера­ции бесплатно устанавливается ежегодно Советом адвокатской палаты (ч. 10 ст. 25, п. 6 ч. 3 ст. 31 Закона об адвокатуре). 

 

 

lexguide.ru

Клуб будущего адвоката - Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению.

Оплата труда адвоката. «Гонорар успеха». Возмещение расходов за оказание юридической помощи бесплатно или по назначению. 

Возмещение расходов на оказание юридической помощи при реабилитации лица.

 

 

Адвокат имеет право на получение вознаграждения (гонорара), причитающегося ему за исполняемую работу, а также на возмещение понесенных им издержек и расходов.

Гонорар определяется соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства.

Одним из существенных условий соглашения об оказании юридиче­ской помощи является выплата доверителем вознаграждения за оказы­ваемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения.

Согласно ч.5 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя. Согласно ч.6 этой же статьи вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

Итак, оплата адвоката в обязательном порядке должна быть отраже­на в соглашении, заключаемом адвокатом.

«Гонорар успеха» — это вознаграждение, определенное соглашением между адвокатом и его доверителем в случае разрешения в пользу до­верителя имущественного спора. Вознаграждение представляет собой долю от материальной выгоды, которую получит доверитель.

В то же время законодателем не предусмотрено прямого запрета на заключение договоров, включающих в себя условие о «гонораре успеха».

Сложившуюся ситуацию рассматривал и КС РФ в своем Постанов­лении от 23.01.2007 1-П, где прямо предоставил возможность федераль­ному законодателю с учетом конкретных условий развития правовой системы и исходя из конституционный принципов правосудия пред­усмотреть возможность иного правового регулирования, в частности в рамках специального законодательства о порядке и условиях реализа­ции права на квалифицированную юридическую помощь.

Как свидетельствует адвокатская практика, стороны включают в со­глашение условие о «гонораре успеха» в следующих случаях: 1) когда у доверителя нет средств на оплату труда адвоката, и он может полу­миль эти средства только в результате разрешения в его пользу имуще­ственного спора; 2) когда положительный результат разрешения спора не очевиден и доверитель предлагает адвокату «гонорар успеха», чтобы привлечь его к участию в деле, которое из-за сложности и длительности не представляет для адвоката профессионального интереса.

В силу того что до конца данный вопрос законодателем не урегу­лирован, необходимо помнить, что в соответствии со ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела.

Размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, орга­нов предварительного следствия или суда, установлен постановлением Правительства РФ от 04.07.2003 № 400.

Органы государственной власти РФ осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражда­нам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ (ч. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре). Размер допол­нительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств Федераль­ной адвокатской палаты, адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, орга­нов предварительного следствия и суда, порядок выплаты вознагражде­ния за оказание юридической помощи гражданам Российской Федера­ции бесплатно устанавливается ежегодно Советом адвокатской палаты (ч. 10 ст. 25, п. 6 ч. 3 ст. 31 Закона об адвокатуре).

Адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела (гонорар успеха).

Данное правило не распространяется на имущественные споры, по которым вознаграждение может определяться пропорционально к цене иска в случае успешного завершения дела.

Адвокату запрещается делить гонорар, в частности под видом разделения обязанностей, с лицами, не являющимися адвокатами.

Адвокату запрещается принимать от доверителя какое-либо имущество в обеспечение соглашения о гонораре, за исключением денежных сумм, вносимых в кассу адвокатского образования (подразделения) в качестве авансового платежа.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению, и порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно устанавливаются ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.

 

Возмещение расходов на оказание юридической помощи при реабилитации лица.

В юридическом смысле термин «реабилитация» означает восстановление в правах. Нормы главы 18 УПК РФ развивают предусмотренное ст. 53 Конституции РФ право каждого гражданина на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц.

Аналогичное положение содержится и в международно-правовых актах (ст. 9 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 5 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Реабилитация в уголовном процессе означает порядок восстановления прав и свобод лица, незаконно или необоснованно подвергнутого уголовному преследованию, и возмещения причиненного ему вреда (п. 34 ст. 5 УПК). Право на реабилитацию включает в себя право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах; обеспечение возмещения вреда реабилитированному гражданину путем возложения обязанности такого возмещения на государство в полном объеме независимо от вины должностных лиц. Вред (имеется в виду имущественный ущерб), причиненный гражданину в результате уголовного преследования, возмещается государством в полном объеме независимо от вины органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора и суда.

 В соотвествии с частью 2 статьи 26 "Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" оплата труда адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсация их расходов являются расходным обязательством субъекта Российской Федерации. 

 

 

webmyoffice.ru

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *